השקעה בבניין עסקי בחוץ לארץ

חיים חנוכה שואל:"א" ו"ב" מעוניינים להשקיע יחד ברכישת 20% ממניות חברה המשקיעה בחו"ל בבניית בניין עסקי . החברה בחו"ל חדשה ורכישת המניות היא כאשר החברה ריקה . בעלי המניות בחו"ל מכירים אישית את "א" ומסיבות עסקיות כל ההשקעה תהיה של "א" בלבד. "א" אינו יכול לממן את מלוא ההון הדרוש להשקעה ולכן פנה ל"ב" אשר משלים את ההון הדרוש (25%). "א" ו"ב" יקימו חברה בארץ אשר בשלב ראשון בעל המניות יהיה "א" בלבד . "ב" צריך להזרים את חלקו ל"א" בארץ ו"א" מעביר לחברה הישראלית את כל ההון הדרוש לטובת רישום הלוואת בעלים . השקעתו של "א" תירשם כהלוואת בעלים לחברה הישראלית . כעת חברה "א" מזרימה את כל ההון הדרוש להשקעה בחברה בחו"ל . (האם יהיה הבדל מהיבט המיסוי אם "ב" יעביר ישירות לחברה הישראלית האת השקעתו כנגד הלוואה על שמו – כאשר עדיין אינו בעל מניות עפ"י הסכם הקצאת מניות עתידי)?1. האם ניתן יהיה להסב 25% מהלוואת הבעלים הרשומה על שם "א" לטובת "ב" יחד עם הקצאת מניות ל"ב" אשר תעמיד אותו על שיעור אחזקה של 25% בלא שיהיה אירוע מס ?(בהנחה שבשלב מתקדם החברה בחו"ל לא תערים קשיים על החברה הישראלית שמחזיקה 20% ממניותיה ) .2. האם יש הבדל באפשרות לאירוע מס בין הקצאת מניות של החברה הישראלית ל"ב" לבין העברת %25 מניות שמעביר "א" ל"ב" עפ"י הסכם מוקדם להקצאת מניות עתידי בחברה בישראל ?3. האם יהיה הבדל מהיבט המיסוי אם "ב" יעביר ישירות לחברה הישראלית האת השקעתו כנגד הלוואה על שמו (כאשר עדיין אינו בעל מניות עפ"י הסכם הקצאת מניות עתידי) ?
עו"ד רו"ח מאיר זריהן משיב:מאופן הצגת השאלה עולה כי מדובר בהקמת מבנה מס להשקעות בחו"ל דבר שהוא בד"כ מורכב ומחייב בחינה רחבה ויסודית של כל הנתונים העובדתיים והאילוצים השונים שניצבים לנגד עיניו של כל משקיע. כל הללו, מטבע הדברים, לא ניתן להביאם בדרך של תשובה קצרה ועל כן, ככל שאשתדל, אינני בטוח שתשובותיי תהיינה מלאות וקולעות לדעתו של השואל. על כן, ככל שתשובותיי לא תהיינה מספקות ו/או שיתברר כי לא השכלתי להבין את השאלות להן כיוון השואל, אני עומד לרשות השואל למתן הבהרות נוספות.בכפוף להסתייגות הנ"ל אנסה להשיב על השאלות. ראשית, ככלל, השקעה לכשעצמה לעולם איננה יוצרת למשקיע אירוע מס. לפיכך, וכפי שעולה מנתוני השאלה, מאחר ומדובר בהשקעה בחברה חדשה בחו"ל באמצעות חברה הקמת חדשה בישראל, הרי שעצם ההשקעה, ללא הבדל בצורת ההשקעה, איננה יוצרת אירוע מס לאיש. קיימות מספר דרכים לביצוע ההשקעה. אחת מהן, אותה מתאר השואל, היא השקעה באמצעות הלוואת בעלים המירה למניות. מכאן אפנה למענה לשאלות כסדרן:1. המרת ההלוואה בעתיד למניות כך שב' יהפוך לבעל מניות בשיעור של 25% לא' תהווה אירוע מס. יובהר, התשובה מניחה שכל ההשקעות ופעולות ההקצאה נעשות פרו רטה בין המשקיעים.2. העברת מניות בעתיד מא' לב' שלא בדרך של הקצאה מהווה מכירה של מניות המהווה אירוע מס בידי א'. עם זאת, מאחר והמכירה לא תהא כרוכה בהעברת תזרים מזומנים לא' (או לחלופין, בהעברת תזרים בדיוק בגובה הלוואת הבעלים), ומאחר והמכירה נעשית עפ"י הסכם מוקדם, הרי שאף שמדובר באירוע מס לאירוע לא תהיה שום השפעה מיסויית על א' כי המכירה לא תניב רווח הון בידיו. 3. העברה ישירה של הלוואת הבעלים על ידי ב' לא תגרום נזק מס, ההיפך: למען הסדר, לדעתי, רצוי לעשות זאת בדרך זו.למען השלמת התמונה אני מסב את תשומת לב השואל להיבטי המס העשויים לחול על הלוואת בעלים מכוח סעיף 3(י') לפקודה, נקודה שהשואל לא התייחס אליה בשאלתו. 
התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.