ע"מ ע"מ 1742-09-17 החברה הכלכלית לירושלים, כבוד השופט הרי קירש, אוקטובר 2018
האם רכישה עצמית של אג"ח סחירות ע"י חברה בת ומכירת ברווח הון חייבת במס בידי החברה הבת? נקבע – כן.
פרטי המקרה – החברה הכלכלית לירושלים גייסה כספים בדרך של הנפקת אגרות חוב סחירות בבורסה. לימים החברה נקלעה לקשיים ובשל החשש שלא תוכל לעמוד בפירעון התחייבויותיה מחירן של האג"ח בשוק ירד באופן דרמטי. החברה שהאמינה שתתגבר על הקשיים ניצלה את המצב ורכשה בשוק כמויות גדולות של האג"ח. הרכישה בוצעה באמצעות חברה בת בבעלות מלאה. לימים החברה אכן יצאה מהמשבר הכלכלי שפקד אותה ומחיר האג"ח התאושש. החברה הבת מכרה את האג"ח שרכשה והפיקה רווח של 70 מיליון ש"ח מהעסקה. החברה הכלכלית לירושלים ביקשה לראות ברווחים הללו כרווחי הון שלה ולא של החברה הבת ולקזזם כנגד הפסדים צבורים שהיו לה. פקיד השומה מנגד ראה ברווחי ההון ממימוש האג"ח כרווחים של החברה הבת שאינם ניתנים לקיזוז כנגד ההפסדים של החברה האם.
בית המשפט דחה את ערעור החברה הכלכלית לירושלים וקיבל את גישת פקיד השומה בנימוק שמדובר בשתי חברות בעלות ישויות משפטיות שונה שלא ניתן לערבב בניהן לצורכי מס. נכון הוא שהמימון לרכישת האג"ח היה כולו של החברה האם ונכון הוא שכל המהלך בוצע להגשמת האינטרסים של החברה האם אך עדיין אין בכך כדי לבטל את עקרון הישות הנפרדת של החברה הבת.
הערה: ברכישה עצמית של אג"ח יש לבחון היטב היכן לבצע את הכישה העצמית: בחברה המנפיקה או בחברה בת. אין תשובה מובהקת לכאן או לכאן. ראה פרשת רוזבאד: באוגוסט 2017 ניתן פס"ד בבית משפט מחוזי בעניין רוזבאד וגם שם בוצעה רכישה עצמית של אג"ח תוך ניצול ירידת ערכן של האג"ח אלא ששם החברה רכשה בעצמה את האג"ח ולא באמצעות חברה בת. הרכישה יצרה לחברה מחיקת חוב של 20 מיליון ש"ח ובית המשפט פסק כי מחיקת החוב מהווה הכנסה מכוח סעיף 2(4) לפקודה או לחלופין מכוח סעיף 3(ב) לפקודה כמחילת חוב (ע"מ רוזבאד 7678-09-11, כבוד השופט אלטוביה, אוגוסט 2017). אם במקרה אחרון זה החברה הייתה רוכשת את האג"ח באמצעות חברה בת לא הייתה נוצרת לה הכנסה חייבת מידית אלא בתום חייה של האג"ח או, למצער, לאורך תקופת חייה של האג"ח (תלוי בגובה שיעור הריבית של ההלוואה שנתנה לחברה הבת למימון הרכישה העצמית – דבר המעניק לה גמישות בקבלת ההחלטה).
תשומת הלב לחוזר מס הכנסה בעניין זה שמספרו 2/2010.
