GRECIAN MAGNESITE MINING v. COMMISSIONER OF INTERNAL REVENUE 149 T.C. No. 3
באופן תקדימי ובניגוד לפרקטיקה המקובלת נקבע בפסיקה חדשנית אמריקאית – לא, יש פטור ממס.
לאחרונה פורסם פסק-דין בארה"ב בנוגע לחברה יוונית שהחזיקה בזכויות בחברה מסוג LLC אמריקאי בעל פעילות עסקית שרווחיו יוחסו לבעלי הזכויות בו לצורכי מס אמריקאי קרי, החברה הנה חברה שקופה לצורכי מס (כמו שותפות). בשלב מסוים, מכרה החברה היוונית את זכויותיה ב-LLC תוך שנוצר לה רווח ממכירה זו. רשות המס האמריקאית טענה, כי רווח ההון חייב במס בארה"ב מאחר ומדובר בחברה שקופה בעלת פעילות עסקית שכל רווחיה נחשבים כרווחים של בעלי מניותיה. בית-המשפט האמריקאי דחה עמדה זו וקיבל את עמדת החברה וקבע, כי רווח ההון ממכירת מניות של חברת LLC זהה לרווח הון הנובע ממכירת מניות של חברה רגילה וככזה הרווח פטור ממס מכוח דיני האמנה בין יון לארה"ב. יש לציין כי בנושא רווחי הון אמנת המס של ישראל עם לארה"ב זהה לאמנה של יון ומשמעות הדבר היא שפסק הדין הנו בעל השלכות גם על ישראלים שמשקיעים בארה"ב בחברות מסוג LLC. השלכות אלה עשויות להיות מרחיקת לכת שכן משקיעים ישראלים בחברות LLC עשויים אף הם לזכות בפטור ממס בארה"ב במכירת חברות LLC (בכפוף לכך שהם מחזיקים מעל 10% מהון המניות של החברה הנמכרת). תוצאה זו הנה בניגוד לפרקטיקה הנוהגת והמקובלת עד היום לפיה רווח ההון ממכירת חברת LLC חייב במס בארה"ב. ההשלכה עשויה להיות חשובה במיוחד לחברות ביטוח המשקיעות כספים של פוליסות משתתפות ברווחים או של קרנות פנסיה. הללו אינם משלמים מס בישראל ולכן המס שמשולם בארה"ב אינו מתקבל כזיכוי מס בישראל ולמעשה, מבחינתן, יורד לטמיון ומפחית את התשואה על השקעותיהם.
שים לב – פסק הדין מדבר על חברת LLC שאיננה מוגדרת איגוד מקרקעין קרי, רק על חברות שלהן פעילות עסקית שאיננה אחזקת נכסי מקרקעין. לדוגמא, חברות תשתית למיניהן, חברות הפעילות בשוק ההון וכד'. אם החברה מחזיקה נדל"ן ומוגדרת איגוד מקרקעין אזי פסק הדין אינו חל עליה כי באמנות המס של ארה"ב הפוטרות ממס רווחי הון שנוצרים ע"י תושבים זרים יש החרגה למקרקעין או לאיגודי מקרקעין.פסק הדין מזכיר את ההלכה המכוננת שנקבעה בפס"ד שדות ולפיה מכירת זכויות בשותפות מהווה מכירה הונית כמו מכירה של מניות חברה בע"מ, על אף שמדובר בשותפות שקופה.
