דיני תאגידים – מתי מותר לחלק דיבידנדים בחברה מפסידה

רו"ח א' ושות' שואלים:חברה גירעונית מחלקת מס דיבידנד בהתאם לסעיף 302 לחוק החברות. בחוק רשום שהחלוקה צריכה להתבצע מהרווחים שנצברו "בשנתיים האחרונות" עפ"י הדוחות מתואמים/המבוקרים/סקורים ובלבד שהמועד שלגביו נערכו הדוחות אינו מוקדם ביותר משישה חודשים ממועד החלוקה.חברה חילקה דיבידנד במהלך 2007, דוח 2006 הוגש בסוף 2007.האם הכוונה לשנתיים זה לגבי רווחים שנצברו בשנים 2005 ו – 2004?
עו"ד (רו"ח) מאיר זריהן משיב:סעיף 302 לחוק החברות קובע שני מבחנים מצטברים לחלוקת דיבידנד מותרת: מבחן הרווח ומבחן יכולת הפירעון. השאלה נוגעת למבחן הרווח.מבחן הרווח קובע כי חברה רשאית לבצע חלוקה מתוך רווחיה כאשר החור מגדיר את המושג רווחים – "יתרת רווחים או עודפים שנצברו בשנתיים האחרונות לפי הגבוה מתוך השניים, והכול על פי הדוחות הכספיים המותאמים האחרונים, המבוקרים או הסקורים, שערכה החברה, ובלבד שהמועד שלגביו נערכו הדוחות אינו מוקדם ביותר משישה חודשים ממועד החלוקה".ככלל, החוק מאפשר חלוקת דיבידנד אך ורק מיתרת העודפים הצבורים של החברה. העודפים ייקבעו עפ"י דוחותיה הכספיים של החברה הערוכים לפי הכללים החשבונאים המקובלים. עוד קובע החוק כי את החלוקה בפועל יש לבצע במועד אשר אינו מאוחר משישה חודשים ממועד עריכתם של הדוחות. מטרת הוראה זו לבחון את מצבה הכלכלי העדכני ביותר של החברה לפני חלוקת הדיבידנד.עולה מכך, חברה המבקשת לבצע חלוקה על בסיס דוחותיה הכספיים ליום 31 בדצמבר של שנה מסוימת, תידרש לבצע את החלוקה לא יאוחר מיום 30 ביוני של השנה העוקבת. חברה אשר תבקש לבצע חלוקה לאחר מועד זה תידרש לערוך דוח ביניים סקור אשר יציג את יתרת העודפים העדכנית. חריג לכלל החלוקה מתוך עודפים מופיע בסעיף עצמו והוא היתר לחלק דיבידנד מעבר ליתרת העודפים של החברה בתנאי שהוא בגבול הרווחים שנצברו בשנתיים שקדמו למועד החלוקה. דיבידנד זה מכונה "דיבידנד מזורז" (Nimble Dividend) ומטרתו לאפשר לחברות בהפסדים שהחלו להרוויח לחלק דיבידנדים למרות הגרעון בהון כדי לאותת על יציאה מהמשבר.מנתוני השאלה עולה כי החברה חילקה דיבידנד בשנת 2007 לפני פרסום הדוח הכספי לשנת 2006 דהיינו, בהסתמך על הדוח הכספי לשנת 2005. במצב זה החברה חרגה מששת החודשים הקבועים בחוק ועל כן היה עליה להכין דוח ביניים סקור למועד שאינו מוקדם משישה חודשים לפני חלוקת הדיבידנד שעל בסיסו יחולק הדיבידנד. לשאלת השואל לעניין השנתיים, מדידת הרווח בשנתיים שקדמו לחלוקת הדיבידנד איננה הולכת אחורה לשנים 2004-2005, אלא לשנתיים האחרונות שקדמו לשנה שבה הדיבידנד חולק, דהיינו לשנים 2005-2006. מנתוני השאלה לא ברור מתי בדיוק חילקה החברה את הדיבידנד. אם החברה חילקה את הדיבידנד במחצית הראשונה של 2007 היה עליה לבסס את הדיבידנד על דוח כספי מבוקר או סקור ליום 31.12.06, ובשל היותה חברה בהפסדים שמבקשת לחלק דיבידנד מזורז הרווחים שתוכל לחלקם כדיבידנד יהיו הרווחים בשנים 2005-2006. לעומת זאת, אם החברה חילקה את הדיבידנד במחצית השנייה של 2007 הרי שהיה עליה לערוך שני דוחות כספיים כדי למלא אחר דרישות החוק: דוח כספי ליום 31.12.06 כדי למדוד את הרווחים בשנתיים הקודמות, ודוח כספי ביניים סקור למועד החלוקה כדי למלא אחר דרישת שישה חודשים.‏התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.