האם הוצאות הקמה של עסק חדש מותרות בניכוי – מע"מ ומס הכנסה

רון קונפורטי שואל:עבור תשלום הקמה של שותפות מוגבלת שהשותף הכללי שלה הינו חברה המקבלת דמי ניהול מהשותפות ורווחי השותפות מועברים אליה ניתן להכירם באותה שנת מס. עיקר תשלום עבור ההקמה הינו בגין פרה-רולינג שנעשה בשותפות שמוגדר שהשותף הכללי הינו החברה. במידה ולא ניתן להכיר באותה שנת מס מה משך התקופה שניתן להכיר בהוצאה?
עו"ד רו"ח מאיר זריהן משיב:הוצאות ששולמו עבור פרה רולינג הנן, למעשה, הוצאות ייעוץ שכעקרון מהוות הוצאות פירותיות מוכרות למס במלואן באופן שוטף.עם זאת, ככל שההוצאות הוצאו לפני שהחלה פעילות עסקית ולפני היות העסק בשל לייצור הכנסות הרי שהוצאות אלה עלולות להיות מסווגות כהוצאות טרום עסקיות שאינן מוכרות למס. עמדת מס הכנסה, הנסמכת על הפסיקה הקיימת בנושא זה, היא שלא להתיר בניכוי הוצאות טרום עסקיות (פרשת סידיס ע"א 316/67, פרשת נאות מרגלית עמ"ה 809/67, פרשת יעקבי עמ"ה 132/00 ועוד). אולם, יודגש, אם העסק בשל לייצור הכנסה יותרו ההוצאות אף אם בפועל העסק טרם החל להניב הכנסות. לעניין זה קובעות ההוראות המקצועיות של מס הכנסה כלהלן:"על מנת להחליט אם מדובר בהוצאות טרום-עסקיות שאינן מותרות בניכוי או בהוצאות עסקיות המותרות בניכוי, יש לבדוק אם העסק בתור שכזה בשל להפעלה או שמא הוא נמצא בשלבי הקמה בלבד."כלומר, אם העסק נמצא עדיין בשלבי הקמה, יראו את ההוצאות שהוציא כהוצאות טרום-עסקיות, והן לא תותרנה בניכוי, אך אם העסק נמצא בשל להפעלה, אף אם טרם הפיק הכנסות בפועל, יראו בו כעסק שהחל בפעילות עסקית, ולכן הוצאותיו תיחשבנה כהוצאות בייצור הכנסה המותרות בניכוי. אינדיקציה אפשרית לבשלות העסק או אי בשלותו עשויה להיות תקופת הזמן שחלף בין הוצאות הייעוץ לבין הפקת ההכנסות: ככל שההוצאות הוצאו בסמיכות להתחלת ייצור ההכנסות ולא חלף זמן רב בינן לבין ההכנסות הן עשויות להיחשב כהוצאות שוטפות בייצור הכנסה. לפיכך, לשאלת השואל, יש לבחון את ההוצאות ולסווגם: אם מדובר בהוצאות ייעוץ שהוצאו בזמן שקיימת פעילות עסקית הן תותרנה לצורכי מס כהוצאות שוטפות במלואן באותה שנה, ואם תסווגנה כהוצאות טרום עסקיות הן לא תותרנה לניכוי כלל. בנושא מע"מ הנושא יותר חד וברור. ככלל, אמנם נקבע בסעיף 40 לחוק מע"מ כי מס לא ניתן להכיר במע"מ תשומות אלא לאחר הרישום כעוסק, אך סעיף 40א' לחוק מע"מ מכיר במס התשומות של עסק בהקמה ומאפשר לנכות מס תשומות אף לפני הרישום למע"מ ובלבד שאכן הוכח שהתשומות הוצאו בקשר להקמת העסק.  
התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.