האם ניתן להעביר נכסים מחברה לחברה בפטור ממס?

יועצת מס ח' שואלת:שלום, לקוח משרדנו ערך פעולה כדלקמן: היחיד הינו בעלים של שתי חברות. האחת חברה פעילה ורווחית והאחרת חדשה ללא פעילות. באמצעות החברה החדשה נרכשה קרקע לבניית מבנה (הכולל אחסנה ומשרד) לשם השכרתם לחברה הרווחית. העסקה (של רכישת המקרקעין) בוצעה ממש בימים אלו. השאלות: האם ניתן להעביר שרשרת ההחזקה בפטור ממס כך שהחברה החדשה תחזיק בחברה הרווחית תחת סעיף 104 במסגרת הקצאת מניות ? האם יחול כתוצאה מכך מס רכישה ? מס שבח ? האם החברה החדשה תיחשב כאיגוד מקרקעין ? כאשר, הכנסותיה: דמי שכירות, דמי ניהול ? לעניין זה וכחשיבה – האם ניתן להעביר בהקצאת מניות תחת סעיף 104 מוניטין אשר נצבר על ידי היחיד תחת החברה הרווחית תמורת מניות בחברה החדשה ?
עו"ד רו"ח מאיר זריהן משיב:ניתן לבצע את ההעברה ולייצר מבנה אחזקות כמבוקש ללא חבות במס שבח וללא תשלום מס רכישה, לפי סעיף 104א לפקודה, ובכפוף למילוי תנאי הסעיף.בנתוני השאלה אין פירוט לגבי עיסוקה של החברה הרווחית ולגבי נכסיה והתחייבויותיה. התשובה ניתנה בהנחה שאין מדובר באיגוד מקרקעין. במקרה כזה, גם החברה החדשה תצא מסיווגה כאיגוד מקרקעין בעקבות ההקצאה ותהפוך לחברה רגילה שאיננה איגוד מקרקעין.למען הסדר יצוין כי הקצאת המניות בחברה החדשה איננה מהווה אירוע החייב במס רכישה, על אף שההקצאה היא הקצאת מניות באיגוד מקרקעין, בשל העובדה שכל המניות מוקצות לבעל המניות הקיים קרי, ההקצאה התבצעה פרו רטה ללא שינוי בעלות..באשר לשאלת המוניטין – בעיקרון ניתן לבצע העברת מוניטין לחברה בתמורה להקצאת מניות של החברה הנעברת למעביר במסגרת סעיף 140א לפקודה. עם זאת, במקרה הנוכחי מבקשים להעביר את המוניטין לחברה הרווחית כאשר החברה שבקומה העליונה יותר, היא החברה החדשה, מקצה מניות לבעלים המעביר. כלומר, יש פה שרשרת הקצאות: החברה הרווחית מקצה לחברה החדשה 
שמקצה למעביר. שרשרת העברות כזו איננה אפשרית על פי נוסח החוק אך, למיטב ידיעתי, מס הכנסה מאפשר זאת תוך הגדלת "תקופת הצינון" משנתיים לארבע שנים.‏
התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.