ספטמבר 2017
אלדד סיני רו"ח שואל:
יחיד בעל סטודיו לאימוני כושר (במקרה של מכירה מועבר רכוש קבוע ומוניטין) רוצה להעביר את העסק לחברה ולצרף בעל מניות נוסף תמורת מזומן. מה השלכות המיסוי: אפשרות א' במידה והיחיד מבצע מכירה לחברה ולאחר מכן מוכר את המניות לאדם הנוסף. אפשרות ב' במידה והיחיד ואדם נוסף מקימים חברה יחד ולאחר מכן מבצעים מכירה של העסק של היחיד לחברה.
עו"ד רו"ח מאיר זריהן משיב:תיקון 242 לפקודת מס הכנסה מיום 6.8.2017, ממש "חם מהתנור", הוא תיקון מקיף בנושא מיזוגים שמצמצם באופן ניכר את המגבלות שחלות על שינויי מבנה ומעניק הקלות רבות בנושא מזה. בין ההקלות ישנה גם הקלה הנוגעת לעניין שבשאלה.עד לתיקון האמור לא ניתן היה לבצע את המתואר בשאלה כאפשרות א' בפטור ממס במסגרת הוראות סעיף 104א' לפקודה דבר שמתאפשר אחרי התיקון. כיום עפ"י סעיף 104א' המתוקן, היחיד בעל הסטודיו רשאי להעביר בפטור ממס את העסק לחברה בע"מ בתמורה להקצאת מניות ומיד לאחר ההעברה, ללא תקופת המתנה, למכור עד 75% מהזכויות שהוקצו לו למשקיע בתמורה למזומן. התוצאה של פעולה זו היא תשלום מס על המזומן בלבד שיקבל היחיד קרי, היחיד ישלם מס אך ורק על החלק שמומש לחיצוניים. כמובן, אם המשקיע יזרים את הכסף לחברה בתמורה להקצאת מניות הרי שהיחיד לא ישלם מס כלל, וזאת משום שהוא לא ניפגש עם הכסף.אפשרות ב' המתוארת תוביל לתשלום מס על מכירת כל העסק לחברה קרי, גם על החלק שטרם מומש לחיצוניים ולכן, כמובן, איננה יעילה מבחינת מס.החיסרון שבאפשרות א' הוא שהחברה לא תוכל לתבוע פחת על העסק שהועבר אליה, אף לא על החלק היחסי שמומש והיחיד שילם עליו מס, דבר שעלול להקטין את התמורה מהמכירה שיקבל היחיד. במילים אחרות, התמורה שיקבל היחיד עבור המניות שימכור למשקיע לא תהיה לפי שווי מלא של העסק שנמכר אלא לפי שווי העסק שנמכר בניכוי המס שהיה נחסך אלו העסק היה ניתן לניכוי כפחת.אציין כי בעבר היו ניסיונות, במקרים דומים, למכור חלק יחסי מהעסק עצמו כמוניטין למשקיע ואח"כ להעביר ביחד את העסק המשותף לחברה בע"מ בפטור ממס מכוח 104ב', ובאופן זה ליהנות מההטבות מהעברת מוניטין, אך ניסיונות אלה נפסלו בפסיקה ונקבע כי מדובר במכירת מניות ולא במכירת מוניטין (ע"א לנדאו 4666/10, ע"א ראובני 4374/05).
התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.
