איך מפרידים בין שני שותפים ללא מס

רו"ח א' שואל:2 עוסקים מורשים העוסקים כמהנדסי תוכנה (כל עוסק נותן שירותי תוכנה ללקוח אחד) התאגדו לחברה בתחילת 2014 במטרה לתת ערך מוסף לשירותים שהם נותנים ללקוחותיהם. לכל אחד מבעלי המניות 50% מהון החברה. בסוף 2014 עכב חילוקי דעות החליטו כי רק בעל מניות אחד יישאר בחברה והשני יחדל להיות בעל מניות בחברה ויחזור לתת שירותים ללקוחו כעוסק מורשה.א. מהי הדרך הטובה ביותר מבחינה מיסויית להוציא בעל מניות מהחברה שכן אם בעל המניות הנשאר ירכוש את מניות בעל המניות היוצא בערך סמלי ייתכן ומס הכנסה יטען שהנ"ל לא משקף את שווי החברה? ב. האם ניתן לטעון שמאחר והחברה לא צברה "מוניטין" דהיינו הכנסות החברה תלויות בקשר ישיר ומוחלט בבעל המניות אזי אין שווי כלכלי לחברה כישות נפרדת ?
עו"ד (רו"ח) מאיר זריהן משיב:תיאורטית, ההיפרדות של שני המהנדסים בסיטואציה המתוארת כרוכה בשתי פעולות המהוות אירועי מס. האחת, מכירת מחצית הלקוחות (המוניטין) ע"י החברה לאחד המהנדסים והשנייה, מכירת מחצית המניות ע"י אותו מהנדס לרעהו. אף אם לא יעבור מזומן בשתי הפעולות של החלפת נכסים ולצורכי מס ייקבע שוויים לפי שווי השוק של הנכסים שהוחלפו.אינני מכיר דרך נקייה אחרת להיפרדות שאיננה כרוכה באירועי מס. במסגרת חוק המיזוגים והפיצולים בפקודה לא קיים פטור ממס לפיצול בסיטואציה זו.עם זאת, מבחינה מעשית, יתכן ובפועל ההיפרדות לא תהא כרוכה בנטל מס, כפי שהשואל מתאר בשאלתו, מהטעמים הבאים. ראשית, יש לבחון את הסכם המייסדים הראשון שנחתם בין השניים: האם בוצעה העברת לקוחות לחברה או שמא מדובר בהסכם לשיתוף פעולה למתן שירותים בלבד? אם מדובר בהסכם התקשרות למתן שירותים בלבד, ללא העברת תיק הלקוחות, החברה המשותפת הנה למעשה חברה ריקה מנכסים וההיפרדות עשויה להיות ללא נטל מס.שנית, אף אם הסכם המייסדים בין שני המהנדסים כלל העברת תיק הלקוחות לחברה, עדיין ניתן לטעון כי החברה איננה בעלת שווי מוניטין עצמאי מאחר ומדובר בלקוחות אישיים שאין להם שווי עצמאי ללא השירות האישי של המהנדס עצמו. לטענה זו עשוי להיות בסיס מוצק כאשר לא מדובר בתיק עם לקוחות רבים אלא בלקוח אחד בלבד לכל מהנדס, כפי שתיאר השואל בשאלתו.לסיכום, אף שתיאורטית ההיפרדות מהווה אירוע מס הרי שיתכן ובפועל לא יחול מס בשל הנסיבות, כפי שתואר.  
התשובה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי ואין בה כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטי או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.