האם הנפקת זכויות בחברה מהווה אירוע מס?

כהן גיגי ושות' רו"ח שואלים:יזם בעל שליטה ומנכ"ל בחברת הזנק (אותו אדם מחזיק מעל 10%) מוכר מניות רגילות שהיו ברשותו למשקיעים. רגע לפני המכירה המניות הופכות למניות בכורה שכמובן ערכן גדול ממניות רגילות ולמעשה המשקיעים מקבלים מניות בכורה בהתאם. התמורה מהמכירה שהתקבלה אצל אותו אדם הינו לפי ערך של מניות בכורה. האם יכולה להיות טענה מצד רשויות המס שלא כל התמורה הינה בגין רווח הון ושצריך לחלק מכירה זאת ל 2 אחת תמורה בגין מכירת מניות רגילות ותמורה נוספת המרת המניות מרגילות לבכורה ותמורה זאת הינה למעשה הכנסת עבודה בידו? עו"ד רו"ח מאיר זריהן משיב:השאלה שיש לבחון במקרה זה איננה קשורה למכירת המניות אלא להפיכת המניות למניות בכורה: האם הפיכת המניות למניות בכורה מהווה אירוע מס? ואם כן, איזה סוג של אירוע מס? זאת בלי שום קשר למכירת המניות שבוצעה. נבחן שאלה זו להלן.הפיכת מניות רגילות למניות בכורה מהווה למעשה הנפקת זכויות נוספות לבעל המניות, זכויות שלא היו לו ערב ההנפקה. הנפקת הזכויות עשויה להוות אירוע מס כתלות בנסיבות ההנפקה: אם ההנפקה בוצעה פרו רטה לכל בעלי המניות אזי ההנפקה איננה מהווה אירוע מס משום שאיש מבעלי המניות לא התעשר בהשוואה למצבו ערב ההנפקה, אך אם ההנפקה לא בוצעה פרו רטה, כך למשל רק בעל מניות אחד מסוים זכה להנפקת זכויות נוספות בשעה שבעלי המניות האחרים לא זכו להנפקה דומה, ובעל המניות שהזכויות הונפקו לו לא הזרים לחברה הון בתמורה להנפקה, הרי שההנפקה מהווה אירוע מס מבחינתו. ושוב, יודגש, אירוע המס יתרחש במועד הנפקת הזכויות גם אם לא בוצעה לאחר מכן מכירת המניות, אין קשר בין הדברים.ככל ומתרחש אירוע מס עולה השאלה מהי ההכנסה שנוצרה בידי בעל המניות כתוצאה מהזכויות שהונפקו לו? כלומר, מהו סיווג הרווח שבידיו? התשובה לשאלה זו עשויה להיות שונה ממקרה למקרה והיא תלויה בתפקידו ו/או במעמדו של בעל המניות שהזכויות הונפקו לו: אם הוא עובד של החברה אזי ההנפקה תיחשב כהכנסת עבודה בידיו, אם הוא נותן שירותים לחברה ההנפקה תיחשב כהכנסה מכוח 2(1) לפקודה, ואם הוא איננו עובד ולא נותן שירותים, וכאמור לא נתן לחברה דבר בתמורה להנפקה אזי, שווי ההנפקה ייחשב כדיבידנד שחולק לו כבעל מניות.